律师随笔

最近接触了好几起民间借贷案件，与普通民间借贷不同，这类民间借贷案件的借贷双方是亲属关系。

这类案件的共性就是“出借方”给付款项时，往往只保留了转账凭证，并未与“借款方”签订借款协议，也并未要求“借款方”出具借据。

《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《规定》）第十七条规定：“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”

也就是上述如笔者所述情况，出借方依据转账凭证提起民间借贷诉讼，被告如果抗辩转账并非其向出借方所借款项，而是偿还双方之前的借款或其他债务，被告对其抗辩应承担举证责任。

如此，问题又来了。

依据《规定》第十七条之规定，只要原告提供转账凭证，举证责任就转到被告，被告如不能提供证据，则应承担举证不能的不利后果，也就是被告将承担败诉的法律后果。

那么《规定》第十七条是否适用于所有法律关系呢？

笔者认为应根据具体案件，具体问题具体分析，不应对该条款做无限扩大的解释。

拿笔者所接触的这几个案子而言，其中有两起案件都是父母为子女出首付款购房。子女夫妻感情好时，没有任何问题。

然而多年后，儿女夫妻感情破裂，由此就出现了问题。

笔者接触的这两起案件均是夫妻离婚后，一方父母以民间借贷为由起诉还款，也均无例外的是手里只有转账凭证，或者加上只有己方子女签字的“借条”。

大家都知道，除了《<婚姻法>解释三》第七条规定的情况，一般而言，夫妻关系存续期间，父母给付金钱，除非有明确约定，视为对夫妻双方的赠与。

那么，如上述案情情况，是否可适用《规定》第十七条呢？

笔者认为上述案件情况，适用《规定》第十七条存在一定的问题。

其一，赠与是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人、受赠人表示接受的一种行为。

也就是说，赠与人将财产给了受赠人，受赠人接受，赠与即完成。

而对于赠与大额款项，只要赠与人将款项转至受赠人账户，赠与即完成。

而如适用《规定》第十七条，原告出具转账凭证，这种情况下，被告需提供证据证明所转款项系赠与而非借贷。

对于相当一部分此类案件，除非有赠与协议等赠与凭据，被告方举证将非常困难。盲目适用该条，无疑将大大增大“受赠方”的举证责任。

其二，盲目适用《规定》第十七条，也将给赠与关系的受赠方带来极大的隐患，即赠与人随时可能反悔，以民间借贷为由把已实际履行完毕的赠与款项要回。

到诉讼过程中，就会出现这样的现象，即一旦赠与人反悔，并凭转账凭证起诉，受赠人唯一的选择就是不能应诉，因为应诉就要答辩，抗辩就要举证；而不出庭答辩，原告方仍应对借贷关系的成立进一步举证，否则原告将承担证据不足进而败诉的法律风险。

然而被告不应诉，也就是放弃了答辩的权利，如果此时原告恶意诉讼，甚至伪造借据等关键证据，被告同样将面临败诉的法律风险。这显然违背了立法的初衷。

再者，仔细研读《规定》第十七条，笔者认为，该条款规定还是明确的，即明确表述为“被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务”，这也是笔者认为赠与不适用该条款的原因之一。

因为赠与是你情我愿，其性质上不属于“偿还之债”。

《规定》第十七条适用的是偿还之债，比如转账是用于偿还之前原告欠被告的借款、房款、租赁费、违约金、侵权损害赔偿金等等。

这种情况下，被告对于自己的抗辩具有举证的现实可能性和必要性。

而恰恰是赠与之债的特殊性，要求受赠方举证往往是强人所难。

笔者认为，此类案件，仍应先由原告就借贷关系成立承担举证责任。

因为原告是提告一方，由其举证符合“谁主张，谁举证”的证据规则；

也因为原告是提告一方，在起诉前，其还有多种方式和途径去完善己方的证据，证明借贷关系成立。

律师结论

想到哪儿写到哪儿，以上只是笔者的一点浅见，也并非法院审判的思路。

相反，之前笔者处理的类似案件，法院就是依据《规定》第十七条作出的认定和判决，即因原告提供转账凭证，被告抗辩系赠与，但并未提供证据加以证明，由此法院认定原被告借贷关系成立，被告承担败诉法律后果。

笔者尊重法院判决，同时还是认为法院似乎扩大了对《规定》第十七条的解释，增加了被告的举证责任，判决本身逻辑上似乎也存在些许问题……

老话儿说：“亲兄弟，明算账。”

笔者认为此话不无道理。与其亡羊补牢，不如未雨绸缪，以避免将来引起不必要的麻烦和纠纷，避免亲属间反目成仇，也避免承担不必要的法律责任和风险。

笔者建议：

首先，大额款项尽可能不要通过现金方式而应通过转账方式支付。

其次，应在达成合意初始明确关系，如确系借贷，建议签订正式的借款合同或要求借款方出具借据，如果是用于夫妻共同生活，还应让借款人配偶共同签字；即便确实因为种种原因不方便签订书面文书，出借方在转款时，也应在附录或备注中明确款项性质和用途。

如确系赠与，受赠人最好要求赠与人与其签订书面的赠与合同，或者通过其他可保留形式明确双方赠与关系，避免若干年后“竹篮打水一场空”。

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(本文作者：张伟律师

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